一只大虾引发的法律争议 - 水泊轩辕 - 轩辕春秋文化论坛 20周年


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#1

发表于 2015-10-10 15:55 资料主页个人空间短消息看全部作者

一只大虾引发的法律争议

上海律师丁金坤|文

青岛38元虾案发生后，议论很多，见解颇异。本解读，亦是笔者一家之言。

窃以为，此案，是先欺诈，后强迫交易，违反《治安管理处罚法》第46条“强买强卖商品，强迫他人提供服务或者强迫他人接受服务的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”

贯穿本案的是一个餐饮合同，此合同大部分已经履行（除了虾以外的其他菜与饭），均可正常计价，而虾的价格是属于欺诈，故该合同是一部分欺诈的合同，该欺诈部分可撤销，且该部分的撤销，并不影响全部合同的履行，所以除了虾外，其他是正常合同，虾的价格除去暴利外，也应按照正常市场价计算。

须注意的，这个欺诈合同并非法律上的重大误解，民法上的重大误解中的表意人是善意的、无意的，而欺诈是恶意的，所以是欺诈造成的误解不是重大误解，换言之，该欺诈所造成的误解，已经包含在欺诈的内容中，是欺诈的应有之义，不再与重大误解重复评价。

本案也不属于敲诈勒索，因为本案存在合同，而敲诈一般是无因性、没有合同关系的，就如唐律疏议“恐吓取财”所云“事有因缘，非”，即事出有因的取财并非敲诈。本案的基础是民事合同，超过合同部分的暴利，是不当得利，而此暴利所得，是持棍威胁所获取的，符合强迫交易的特征。强迫交易，是指以强力完成不正当的交易，本案是以武力胁迫履行一个欺诈的合同以获取暴利，该强迫交易其实也已经暗含敲诈成分，而且更具体化，故也不再与敲诈勒索重复评价。本案因金额小，故是治安违法，而不构成犯罪。

而法律上，先欺后强，是涉嫌抢劫罪的。唐律疏议规定，先强后盗或者先盗后强，都是强盗罪。现行《刑法》第269条也规定：“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，按照刑法第二百六十三条（即抢劫罪）的规定定罪处罚。”本案中的民事欺诈，也是刑事上的诈骗，只是本案中店主的威胁，是为了完成欺诈的交易，而不是直接抢钱或者窝赃、拒捕、毁灭证据，故并非抢劫。店主威胁的目的是为履行一个欺诈的（也是可撤销）的暴利合同，故是强迫交易。

故本案在法律上，先是欺诈合同的民事纠纷，再而持棍威胁，转化为强迫交易，违反治安管理处罚法。当地警方辩解“是价格纠纷，不归他们管”显然苍白。这么明显的宰客，以及持棍威胁安全，怎么还是价格纠纷呢？所谓的价格，无非是一个由头而已。

即使法律不精，不熟悉《治安管理处罚法》的第46条强迫交易，但也该知道《治安管理处罚法》第49条“盗窃、诈骗、哄抢、抢夺、敲诈勒索或者故意损害公私财物的，处五日以上十日以下拘留。”

所以警方的执法，更要全面、整体看待案件，不能简单认欺诈就归结于民事纠纷，事实上前面的欺诈与后面的持棍威胁，是有联系、变化的，最后形成一个强迫交易事件。

PS.水区转贴可以不发表意见....，我没意见。

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#2

发表于 2015-10-11 17:42 资料主页个人空间短消息看全部作者

QUOTE:

原帖由 銀炎陽 于 2015-10-10 22:01 发表

顧客畢竟是先點了這頭龍蝦後來又要求不點這頭龍蝦
同一頭龍蝦上秤的前後,顧客的要求完全顛倒

這不能算完全強賣

責任應該55開,當然,反應愈快,顧客責任就應該愈少
如果點完菜隔1秒,馬上收回說:我還是先 ...

一般是先问价，然后说：来只大概多重的。
然后一称，差异3两以内，就OK了。（谁还能规定那玩意一定长多重）

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#3

发表于 2015-10-11 21:52 资料主页个人空间短消息看全部作者

QUOTE:

原帖由 銀炎陽 于 2015-10-11 18:47 发表

基本同意,但不能一概而論,也有人看品相
挑隻好看的,大小倒是其次

也不是論隻賣,其實沒有說那一種體形更划算一說
(我個人喜歡中大型的,太大肉老,太小不划算,都是殼)

品象或许与肉质无关，但严重影响胃口。

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#4

发表于 2015-10-11 22:52 资料主页个人空间短消息看全部作者

这就是与不与人方便了。

合同签下，如果还没有执行，并不会对双方造成损失。合同要求重签是可行的，但拒绝重签也是合理的。
如果饭都做了，说不要，有点过不去。

但是，明明没做说要换，服务员不干，往往有可能换的利润会更低，服务员会谎称“已做”。所以，我一般会换个贵点的。

当然，如果点的是大众的，人家给你方便，帮你改单也是可以的。

十几块钱的炒饭，其实，你“唉呀”一声，钱包忘带了。拔腿就走，别人拿你也没办法。然后回头重点。当然，这算是歪招了。

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#5

发表于 2015-10-11 22:54 资料主页个人空间短消息看全部作者

合同签下，如果还没有执行，并不会对双方造成损失。合同要求重签是可行的，但拒绝重签也是合理的。

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#6

发表于 2015-10-11 23:07 资料主页个人空间短消息看全部作者

毕竟，合同，还是以协商解决为好。天天上法院，你不累，法官还嫌麻烦呢。

就象前一阵一个事，去了法院：法官笑了，这么点标的。一个律师，两个企业管理人员。加上法院三个人。一起六个人，标的还不够工资.....

然后大家都笑了，最后按流程走完，随便判吧...

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